Poate o societate comerciala sa acorde un imprumut asociatului? In ce conditii?

Legea societatilor 31/1990 prevede la Art. 144⁴  urmatoarele:

„(1)Este interzisă creditarea de către societate a administratorilor acesteia, prin intermediul unor operaţiuni precum:

a) Acordarea de împrumuturi administratorilor;

b) Acordarea de avantaje financiare administratorilor cu ocazia sau ulterior încheierii de către societate cu aceştia de operaţiuni de livrare de bunuri, prestări de servicii sau executare de lucrări;

c) Garantarea directă ori indirectă, în tot sau în parte, a oricăror împrumuturi acordate administratorilor, concomitentă ori ulterioară acordării împrumutului;

d) Garantarea directă ori indirectă, în tot sau în parte, a executării de către administratori a oricăror alte obligaţii personale ale acestora faţă de terţe persoane;

e) Dobândirea cu titlu oneros ori plata, în tot sau în parte, a unei creanţe ce are drept obiect un împrumut acordat de o terţă persoană administratorilor ori o altă prestaţie personală a acestora.

 (2)Prevederile alin. (1) sunt aplicabile şi:

• Operaţiunilor în care sunt interesaţi soţul sau soţia, rudele ori afinii până la gradul al IV-lea inclusiv ai administratorului;
• De asemenea, dacă operaţiunea priveşte o societate civilă sau comercială la care una dintre persoanele anterior menţionate este administrator ori deţine, singură sau împreună cu una dintre persoanele sus-menţionate, o cotă de cel puţin 20% din valoarea capitalului social subscris.

 (3)Prevederile alin. (1) nu se aplică:

a) In cazul operaţiunilor a căror valoare exigibilă cumulată este inferioară echivalentului în lei al sumei de 5.000 de euro;”

 Aceeasi lege prevede si faptul ca:

-„ Se pedepseşte cu închisoare de la 6 luni la 3 ani ori cu amendă fondatorul, administratorul, directorul general, directorul, membrul consiliului de supraveghere sau al directoratului ori reprezentantul legal al societăţii care se împrumută, sub orice formă, direct sau printr-o persoană interpusă, de la societatea pe care o administrează, de la o societate controlată de aceasta ori de la o societate care controlează societatea pe care el o administrează, suma împrumutată fiind superioară limitei 5000 euro sau face ca una dintre aceste societăţi să îi acorde vreo garanţie pentru datorii proprii.”

In concluzie, o societate poate acorda imprumuturi administratorilor in limita sumei de 5000 euro chiar si in afara activitatii sale curente (nu are activitatea de creditare in codul CAEN), dar trebuie precizat ca astfel de activitati trebuie facute ocazional pentru a nu intra sub incidenta legilor BNR care reglementeaza activitatea de creditare “cu titlu profesional”.

Riscuri:

• Societatile comerciale se infiinteza avand ca scop efectuarea de acte de comert (art. 1- Legea 31/1990) ceea ce implica ca acordarea de imprumuturi fara dobanda de catre o societate comerciala poate sa fie calificata ca fiind contrara scopului infiintarii societatii, iar contractul poate fi lovit de nulitate.
• Din punct de vedere fiscal, avand in vedere prevederile art. 11 din Legea nr. 227/2015 privind Codul fiscal, cu modificarile ulterioare, exista riscul ca organele fiscale sa reincadreze tranzactiile dintre societatea comerciala si persoanele afiliate (asociati), astfel incat acordarea imprumutului catre asociat poate fi tratata drept acordare de dividend, mai ales daca societatea inregistreaza profituri din anii precedenti ramase nerepartizate.

Stabilirea nivelului dobanzii intr-un astfel de contract de imprumut dintre o societate si o persoana afiliata (asociat), indiferent de scopul și destinația sa, se face la nivelul prețului pieței pentru asemenea serviciu, si anume: dobânda care ar fi fost agreată de persoane independente pentru astfel de servicii furnizate în condiții comparabile, inclusiv comisionul de administrare a împrumutului.

Concluzionam ca pentru a se evita complicatiile de natura legala si fiscala la acordarea de imprumuturi de catre o societate comerciala asociatilor ei este recomandabil:

• Ca suma imprumutata sa fie pana la limita maxima a contravalorii in lei a sumei de 5.000 euro, iar imprumuturile sa aiba caracter ocazional;
• Trebuie sa se incheie un contract de imprumut, in forma autentica, care sa prevada obligatoriu si nivelul dobanzii.

Reglementare:

 Legea 31/1990

– Art 144⁴
– Art 272

Cod fiscal

– Art 11 si normele metodologice de aplicare